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王冰律师:医药回扣的法律性质是什么?

王冰律师:医药回扣的法律性质是什么?


药物、医疗器械的提成、回扣的法律性质
   
有意思的是,关于医疗器械、药物的提出和回扣的法律性质,并非直接来源于刑法或者民法的相关规定,而它的定性来源于我国的《反不正当竞争法》,该法第八条规定:经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的,以行贿论处;对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的,以受贿论处。
      
该法条规定了回扣的行为构成要件和法律性质。同时,该法条也明确了“以受贿论处”是指的“商业贿赂”而非我们普通认识意义上的“受贿罪”

比较法条,区分性质

我国《刑法》第三百八十五条规定:国家工作人员利用职务上的便利,索取他人财物的,或者非法收受他人财物,为他人谋取利益的,是受贿罪。国家工作人员在经济往来中,违反国家规定,收受各种名义的回扣、手续费,归个人所有的,以受贿论处。这是我国《刑法》对受贿罪的定义,通常情况下,我们把以贪污、贿赂犯罪、渎职犯罪为代表的职务犯罪称之为“特殊主体犯罪”,因为相关的法律构成要件中,都要求该中犯罪的主体资格具有“特殊性”。《刑法》第九条规定:本法所称国家工作人员,是指国家机关中从事公务的人员。在医疗服务工作中,广大医护人员不具备相应的主体资格,怎能成为“职务犯罪”的主体呢?

我国《刑法》第九十三条又规定:国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员,以及其他依照法律从事公务的人员,以国家工作人员论。该法条从实质上扩大了,职务犯罪的主体范围。使国有事业单位的公务人员纳入到了职务犯罪的主体范围内!

行为方式,有区别

通常情况下,我们把职务犯罪从法学学理上称之为“权力寻租”。也就是老百姓俗称的“权钱交易”。因为掌握公职权利的国家工作人员,利用手中的权利,“换取”私利。这种行为方式是“换取”而非“出卖”,存在“借用”的方式,所以比较形象的比喻为“寻租”。

 
? 医生的几个想法:      
? 1.我们工作很辛苦,工作压力很大,风险很高,这些收入是应该的
? 2.我收了他的钱,但是我并没有大量开他的那种药
? 3.钱是他们给的,又不是我主动要的

? 《反不正当竞争法》规定:经营者销售或者购买商品,可以以明示方式给对方折扣,可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的,必须如实入帐。接受折扣、佣金的经营者必须如实入帐。

 

 

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文章来自于:www.doctorlawyer.cn  中国医师维权律师网

王冰 律师   2015年6月3日


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2015/6/3 0:00:00

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